郭律师：致赴美创业者（下）

（2017年4月29日更名为《郭律师：致赴美创业者》，原名为《郭律师：致F1创业者》。）

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五、代理人难题

除非你可以像鲁滨逊一样完成公司所有的工作；否则，作为创业者的你，也面临着代理人难题（agency dilemma）。

代理人难题是指，代理人有责任最大化被代理人的利益，但是他更有动机追逐其自身利益的最大化。（An agent has incentive to maximize his own interests instead of those of the principal.）

代理人难题是普世的，不仅仅创业者会面临；大到国事、商事，小到村头、炕头、亲子关系，只要有“授权”的情况，就存在代理人难题。次贷危机以来，金融机构的Accountability问题也是代理人难题的一种。

解决公司里的代理人难题的制度，叫做公司治理。公司治理的作用就是理清公司所有利益相关者（stakeholder）的关系。不同类型的公司，公司治理的构架是不同的。从公司治理角度，公司被分为公开公司（public company）和闭合公司（close held company）。公开公司以上市公司为代表；闭合公司以LLC、S Corp和小型C Corp为代表。公司治理制度，一般规定于公司章程（bylaws）和/或运营协议（operating agreement）中。

公司治理的问题就在于理清公司利益相关者的关系。公司利益相关者有：董事会、高级经理人、雇员，股东、公司债务人和公司外部的其他组织。下面先解释比较标准化的公开公司。

美国公司法的语境下，普通法公司的最终权威，归于董事会；这被称作“董事会中心主义”。董事会的作用是实现股东的最大利益，任务是监督高级经理人。董事会依照其章程经营公司。董事会的最大功能是调和股东和公司债务人的矛盾。熟悉会计的小伙伴儿，一定了解会计恒等式：

资产＝负债＋所有者权益

公司债务人持有公司债务，期待稳定的回报，因此要求公司稳定发展；公司股东持有公司的股权，期待公司的分红和/或公司股价的上升，因此要求公司投机冒险。为了调和这一矛盾，英美法选择了董事会中心主义的解决方案：由股东选出的董事组成的董事会指导职业经理人代表公司对外与债务人周旋，同时实现股东的最大利益。

董事会的存在就是为了满足stakeholders对公司的多元化诉求，同时为公司的存在提供最高权威。这在当前的巨型跨国公司的治理结构中尤其显著。同时，董事会的存在也正当化了股东的有限责任——股东对公司债务的有限责任的一个理由在于其仅享有股权，而非公司的经营权——因此，出了事别找我这个小小的股东啊。

根据代理人难题，追求公司和股东的最大利益，并不是董事们的最大动机；董事们的动机是追求自身利益的最大化。为了解决这一问题，美国公司们探索出了董事和高管的薪酬制度，以及职业经理人市场，这两者是保证董事们追求公司和股东的最大利益的“胡萝卜”。保证董事们追求公司和股东的最大利益的“大棒”是信义义务（fiduciary duty）：信义义务是代理人向被代理人承担的各种义务，主要为忠实义务（duty of loyalty）和勤勉义务（duty of care）。正是上述“胡萝卜加大棒”的公司制度造就了一个竞争力强劲的国家。

然而，对于以LLC、S Corp、小型C Corp为代表的的闭合公司，如此简洁清晰的标准模型存在，但不能如公开公司那样简单套用。闭合公司的特点是，其往往存在控股股东。闭合公司债权人与股东之间的矛盾倒是其次，其主要矛盾是控股股东试图保持对公司的控制，与中小股东的矛盾。仔细起草的公司章程和/或运营协议可以明确双方的权利与义务、权力与责任。建议股东聘请专业律师起草上述文件。除了公司章程和/或运营协议外，公司法也要求控股股东对公司及中小股东承担信义义务。

六、知识产权

知识产权（Intellectual Property, IP）保护是当今越来越热门的话题。在反垄断法对垄断市场行为的监视下，知识产权的盾与茅的功效，对提高企业的市场竞争力和垄断市场的能力有着至关重要的作用。

那对于创业公司，知识产权有什么意义呢？首先，小心被别人的茅戳了，即不要无意间侵犯他人的知识产权；更重要的，树立起自己的盾，以方便以后用茅。用茅的方式是自助的，不会有“知识产权警察”替你维护你的知识产权，而是需要知识产权权利人自行提起民事诉讼、通报和警告海关、网络服务提供商（ISP）等。因此，企业家们一定要有知识产权意识。这一部分，郭律师简要介绍知识产权常识。

知识产权主要为：1、著作权，2、专利权，和3、商标权。

1、著作权

首先，著作权＝版权（Copyright），是创作者对其创作，不管是文学、艺术或其他性质的创作的人身和财产权利。著作权保护的客体包括：文字作品、表演艺术作品、视觉艺术作品、电影影视作品、摄影作品和其他电子化内容的作品。

一般情况下，著作权自作者创作完成作品之日起，自作者死亡后75年后终止。17 USC §302(a). 著作权人可以在作品显著处进行著作权声明，比如郭律师在本文开头进行的声明：“© 2017 郭律师”。17 USC §401. 著作权人也可以在美国版权办公室（U.S. Copyright Office, 简称“版权办公室”）登记其著作权（17 USC §408）；举个栗子，刘慈欣《三体》在美国出版的译作The Three-Body Problem的登记，如下：

如图可知，中国教育图书进出口有限公司是《三体》原著的著作权人，刘宇昆（Ken Liu）是译作The Three-Body Problem的著作权人。

声明与登记著作权与否不影响著作权的成立。然而，声明和注册都是是著作权的强有力的证据；未按时进行注册，受到侵权的著作权人不能获得法律规定的补偿和律师费。17 USC §§ 412, 504.

另外，蓄意侵犯著作权是一项联邦重罪。17 USC §506; 18 USC §2319.

结束著作权之前说点没用的，版权办公室是美国国会图书馆（Library of Congress）的下属机构。 17 USC §701. 而国会图书馆是联邦国会的分支机构。因此，逻辑上讲，版权办公室是联邦立法机关的一部分。

2、专利权

专利（Patent）权是发明创造者对其发明创造的权利。专利权制度完美的解决了知识的分享传承和发明创造者逐利保密的难题。与著作权和商标权不同，专利权的成立取决于美国专利与商标办公室（U.S. Patent and Trademark Office，简称USPTO）的批准。专利权有三种：技术专利(utility patents, 35 USC §101)，设计专利(design patents, 35 USC §171)和植物品种专利(plant patents, 35 USC §161)。一般的，技术专利权和植物品种专利权开始于专利申请通过，终结于申请专利之后的20年。35 USC §§154(a)(2), 161. 设计专利权开始于专利申请通过，终结于专利申请通过后的15年。35 USC §173.

如有问题，请咨询专业专利律师或专利代理人。

3、商标权

广义的商标（Trademark）包括狭义的商标和服务商标（Service Mark）。狭义的商标一般是用于区分同类商品的字词、短语、符号、图样或者上述元素的组合。服务商标是用于区分同类服务的标识。商标与商号、域名不同。与专利权不同，商标权的成立不取决于登记注册。与著作权类似，登记注册可以提高商标的保护程度。商标可以在所在州注册，也可以在USPTO注册。在联邦注册的优势是可以使用联邦商标注册标识 ® ，便于获得海关与联邦法院的保护等。一般情况下，任何标识（mark），不论是否注册，都可使用™或℠，表明该标识是商标或服务商标；只有在USPTO注册的商标，才能使用®。

经历了两个多月终于填完坑，有必要总结一下：

进行创业要记得寻求法律保护，避免制度陷阱；成立公司有助于获得有限责任保护；选择适当的企业形式有助于节税；起草良好的公司章程有助于明晰股东和其他利益相关人的权益；注意保护自己的知识产权；切不可偷税漏税，切不可无照经营，切不可侵犯他人的知识产权，切不可违反移民法成为黑户。

追逐梦想的企业家们，总有一天，你们会改变世界！

本文是Chuck Guo, Esq. 郭律师对知乎问题“持F1签证的中国留学生如何开始在美国创业？”的回答。

在不击碎屏幕的前提下，猛戳“阅读原文”查看郭律师知乎上原答案。原文链接：https://www.zhihu.com/question/23564864/answer/148210194。

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Chuck Guo, Esq. 郭律师，伊利诺伊大学香槟分校(UIUC)法律硕士，纽约州注册律师，中伊利诺伊州联邦法院出庭律师；执业领域包括商事交易、公司法和移民法等。他在中伊利诺伊州的开花屯（Bloomington IL）的特纳律师楼工作；是美国律师协会、美国移民律师协会、纽约州律师协会等专业律师协会会员。如有问题，欢迎通过下面的联系方式咨询。

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