H1B择优规则草案
2018年11月22日,郭律师在文章《
明年H1B抽签会改成电子登记吗
》中猜测,明年(FY 2020)受名额限制(Cap subject)的H-1B抽签不会改为电子登记制度。该文刚发表一周就被移民局啪啪打脸。


本文深度解析2018国土安全部(DHS)《受名额限制H-1B申请的登记要求规则草案》(RIN:1615-AB71,下文简称“2018年H-1B择优规则草案”),与现行抽签制度和2011年电子登记规则草案(下文简称“2011 NPRM”)进行对比,以解析H-1B择优规则草案的优缺点,并号召大家去积极参与评论以避免明年H-1B抽签受到不良影响。
11月30日,移民局发布标题为《DHS提议择优规则改进H-1B签证》新闻称,DHS于12月3日起在《联邦公报》(Federal Register)上公布一项行政法规草案(NPRM)要求Cap Subject H-1B申请需要通过电子登记参与抽签,该草案还改变H-1B抽签过程中普通名额(Regular Cap)与美国硕士及以上学位豁免名额(U.S. Master Cap)抽取顺序,以增加具有美国美国硕士及以上学位受益人中签概率。
郭律师将他这一周来划过重点的H-1B择优规则草案PDF文档放在谷歌网盘里供大家参考。链接如下:
https://goo.gl/ezzjgH
下面开始解析——
1
现行的H-1B抽签制度
目前H-1B邮寄申请抽签制度是这么运作的:

律师收集信息和材料后,代为申请LCA并组织、准备材料,并在四月的第一个工作周邮寄H-1B申请到指定移民局处理中心。因为每联邦财年开始于前一年的10月1日,并且H-1B申请可以在生效日期前6个月内申请,所以每财年可以申请受名额限制的H-1B的日期为四月的第一个工作周。
移民局将这一周收集到的所有H-1B申请编号,并在两周后进行随机抽签:从美国硕士及以上学位的受益人中抽取20,000位幸运儿(U.S. Master’s Cap);没有抽中的美国硕士及以上学位的受益人,与其他正常申请一起进行抽签,再选出大约65,000个幸运儿(Regular Cap)。移民局一般会多抽一些,以备悲剧或者撤回的申请。
移民局会陆续给抽中的H-1B申请邮寄受理通知(I-797C Receipt)并审理案件;大概在七月份中旬会退回没有抽中的申请。
问题九、十一、十二
郭律师计算了去年(FY2018)和今年(FY2019)H-1B中签的概率,分别大概是:
FY2019 Regular Cap:38.22%
FY2019 U.S. Master Cap:51.10%
FY2018 Regular Cap:27.19%
FY2018 U.S. Master Cap:60.98%
在2017年川普政府上台之前,H-1B邮寄申请抽签制度的最大问题是:存在派遣公司滥用抽签制度,使用多个关联公司为同一受益人递交多个H-1B申请,降低了合法申请人的中签概率;2017年Trump Slump之后,移民局采用苛刻审查(extreme vetting),可能减少了派遣公司滥用H-1B抽签,但是却使得整个H-1B申请审批流程越来越冗长并充满不确定性。
美国有句谚语:If it ain't broke why fix it. 上述两个原因,再加上川普《买美国货,雇美国人》行政命令的指示:
使H-1B签证可以发给最有技能或者薪水最高的受益人,该行政法规将使H-1B抽签流程更有效率,并增加在美国高校获得硕士或以上学位受益人的中签概率;
http://t.cn/E2gXEpH
以及移民局局座L. Francis Cissna决心在任内将美国移民申请系统升级到1990年水平,DHS从2017年又开始了推进电子登记制度的尝试。
2
2018年H-1B择优规则草案
2018年H-1B择优规则草案的主要内容总结如下:
  1. 规定了一个电子登记抽签系统以取代目前H-1B邮寄申请抽签制度;
  2. 规定了改变H-1B抽签过程中Regular Cap与U.S. Master Cap抽取顺序:先抽取Regular Cap,再抽取U.S. Master Cap;
  3. 规定了规则可分性——即这两个规定:a. 电子登记抽签系统与b. 改变H-1B抽签过程的抽取顺序是两个可分的不同规则,在被法庭挑战或者不能同时实施时,可以先实施其中一项。

具体分析如下:
郭律师给相应规则标注了出处。2018年H-1B择优规则草案规则部分按照美国法律写作格式进行引注;解析部分规定仅提供在《联邦公报》Vol. 83, No. 232上的页码。
a. 电子登记制度
电子登记制度的操作流程如下:
1
电子登记前
移民局会通过其官网(www.uscis.gov)公布接受电子登记的日期。2018年H-1B择优规则草案规定,进行电子登记的期间应不少于14天(自然日),并且不晚于每财年开始申请前14天(自然日)。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(3)
2018年H-1B择优规则草案解析部分规定,移民局应提前30天通知开放电子登记(Page 62413);但H-1B择优规则草案规则部分没有这一规定。
以2020财年为例,2020财年的第一个工作日是2019年10月1日。可以提前六个月递交申请,即2019年4月1日周一可以递交受名额限制的H-1B申请。因此,移民局如果决定使用电子登记制度,应最晚在3月18日开始接受电子登记。移民局可能应该最晚在2月18日公布接受电子登记的日期。
2
进行电子登记
雇主需要在移民局规定的日期内在移民局官网上进行电子登记。如果提交电子登记的数量超过法定可以签发的数量,那么电子登记中开始工作的时间应当是每财年的第一个工作日;除非移民局没有收到足够的电子登记并延长接受电子登记的时间,这样电子登记中开始工作的时间才能是每财年的第一个工作日之后的时间,但不能超过六个月。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(4)
一个雇主需要为这一联邦财年申请的每一位H-1B受益人分别提交单独电子登记,电子登记中需要明确每位H-1B受益人的个人信息。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(2)
多个雇主同一财年能不能为同一受益人申请多个H-1B这个问题,2018年H-1B择优规则草案前后表述不一致。2018年H-1B择优规则草案解析部分规定,移民局禁止雇主们在同一财年为同一受益人递交多个H-1B电子登记(Page 62414);但H-1B择优规则草案规则部分在这一问题的措辞是:“一个雇主同一财年只能为同一受益人提交一份电子登记。如果一个雇主同一财年为同一受益人递交了一份以上电子登记,那么该雇主为其他受益人提交的电子登记全部无效。”对比《同一财年申请多个H-1B的正确姿势》。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(2)
2018年H-1B择优规则草案解析部分规定了电子登记中需要提供的信息:
(1) 雇主的名称、税号和通信地址;

(2) 雇主授权的经办人的姓名、职位和联系方式(电话、电邮);
(3) H-1B受益人的全名、生日、出生国、国籍国和护照号;
(4) H-1B受益人是否在美国高校获得硕士或以上学位;
(5) 律师和G-28表;
(6) 移民局或电子登记系统要求的其他信息
(Page 62414)2018年H-1B择优规则草案解析部分同一页解释预防滥用H-1B抽签制度(flood the system)部分还要求雇主承诺雇佣受益人其所申请的职位。(Page 62414)但H-1B择优规则草案规则部分没有提到电子登记中需要提供的信息。H-1B电子登记表草稿截图如下:
http://t.cn/EyrCqBm

一旦提交,雇主就不能修改电子登记。(Page 62415)
3
移民局确认收到电子登记
移民局收到合格的电子登记后,会自动电邮雇主确认收到电子登记。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(B)
2018年H-1B择优规则草案解析部分还规定,会给每个申请一个编号。(确认收到电子登记不等于选中可以受邀申请H-1B。)
(Page 62415)
4
电子登记系统抽签并邀请申请
电子登记系统的抽签,会先抽取Regular Cap,再抽取U.S. Master Cap。

(1) 电子登记数量少于法定可签发的数量
如果收到的电子登记数量少于法定可签发的数量(20,000个U.S. Master Cap和65,000个Regular Cap),电子登记系统会一直开放直到达到数量或者该财年结束。(估计不太可能发生。)
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(5)
(2) 电子登记数量多于法定可签发的数量
如果收到的电子登记数量多于法定可签发的数量(20,000个U.S. Master Cap和65,000个Regular Cap),电子登记系统会按之前宣布的日期关闭,并进行抽签。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(6)
移民局会多抽一些,以备不予受理(reject)、悲剧(deny)、撤销(revocations)、或撤回(withdraw)等的申请。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(E)
抽签完成后,没有抽中的电子登记会保留(on reserve),以备补充不予受理、悲剧、撤销、或撤回等的申请,好充分利用同一财年的名额。2018年H-1B择优规则草案全文没有使用候补名单(wait list)一词。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(7)
完成上述抽签后,移民局会邀请抽中的电子登记雇主为电子登记中的受益人提交H-1B申请。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(C)
5
提交H-1B申请
抽中电子登记雇主收到邀请后,可以在有效期内为电子登记中指明的受益人提交H-1B申请。移民局在邀请中会指明递交申请的截止日期;如果超出截止日期,则邀请作废。邀请中规定的邀请的有效期应不低于60天。递交的H-1B应当附上邀请申请的通知。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(D)
2018年H-1B择优规则草案解析部分提到,可以在收到邀请之后提交LCA。这样的好处是第一次申请H-1B时获得的时间更长,缺点是占用60天中的7天,略仓促。建议尽早商量好工作职位,提前准备好LCA。
b. 改变抽取顺序
一旦电子登记系统无法使用,移民局会提前通知使用目前的H-1B邮寄申请抽签制度,但是在抽取方式上会先抽取先抽取Regular Cap,再抽取U.S. Master Cap。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iv)
c. 规则可分性
2018年H-1B择优规则草案的两套规定:a. 电子登记抽签系统与b. 改变H-1B抽签过程的抽取顺序是两套可分的不同规则,在被法庭挑战或者不能同时实施时,可以先实施其中一项。
Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(v)
3
新草案与现行制度及2011 NPRM的区别
2018年H-1B择优规则草案与目前H-1B邮寄申请抽签制度的区别是:
  • 最大区别是:电子登记抽签后再提交全部申请vs邮寄全套申请材料才进行抽签。后者显然可以给没抽中的雇主节约准备材料的费用和痛苦,以及节约移民局处理大量邮包的费用和痛苦;
  • 其次,2018年H-1B择优规则草案将目前H-1B邮寄申请抽签制度中Regular Cap与U.S. Master Cap抽取顺序倒置。使得具有美国硕士及以上学位的受益人有更高的中签率。(尽管并没有高多少。Warald,《明年H1B抽签有望改革,由美国研究生学位,抽签命中率会提高》,日期:Dec. 4, 2018,网址:http://t.cn/EyDhix1;或见下文的计算。)
2018年H-1B择优规则草案与2011 NPRM的区别是:
  • 2011 NPRM中规定每个受益人同一财年只能有一个雇主提交一个H-1B电子登记。而2018年H-1B择优规则草案对这一问题规定不够明确;
  • 2011 NPRM有规定一个Wait List。而2018年H-1B择优规则草案中,没有抽中的电子登记会保留(on reserve)以备补充没有用上的名额;
  • 2011 NPRM中参与抽签的信息规定相对简单。而2018年H-1B择优规则草案相对来说有很多要求的信息。

郭律师解析2011 NPRM的文章《明年H1B抽签会改成电子登记吗》。
4
新草案的优缺点
新草案的优点
优点一:为没抽中的雇主节约成本
显而易见,不必准备全部申请材料就可以参与H-1B抽签,这可以给没有抽中的受益人和雇主节约很多成本。也可以给雇主一些稳定的预期。
优点二:提高具有美国硕士及以上学位受益人中签率
移民局在新闻中称可以使具有美国硕士及以上学位H-1B受益人获得16%(或5340个具有美国硕士及以上学位受益人)的增长。这是使用五年平均值计算出的,2018年H-1B择优规则草案较目前抽签制度的增长。(Page 62420)计算过程如下:
移民局计算出了FY2013至FY2017的全部H-1B申请数量、Regular Cap H-1B申请数量、和U.S. Master Cap H-1B申请数量的平均值,分别是192,918,137,017和55,900。如下图:
(Page 62424)

在此基础上,使用目前抽签系统,大约有33,495名具有美国硕士及以上学位受益人中签;而采用择优规则草案,大约有38,835名具有美国硕士及以上学位受益人中签。
(38,835-33,495)/33,495 *100% = 16%
(Pages 62424-62425)

但是上述计算过程不是我们在乎的。我们比较感兴趣的是采用2018年H-1B择优规则草案时与使用目前抽签制度时,Regular Cap和U.S. Master Cap的中签概率。
采用2018年H-1B择优规则草案的抽取方案:
一般受益人中签的概率 = 65,000/192,918 * 100% = 33.69%
第一轮Regular Cap抽取中,美国硕士及以上学位受益人中签的人数=55,900*33.69%=18,834,再加上第二轮U.S. Master Cap美国硕士及以上学位受益人中签的人数=20,000。因此,两轮美国硕士及以上学位受益人中签的人数=18,834+20,000=38,834。因此,
美国硕士及以上学位受益人中签的概率=38,834/55,900 * 100% =69.47%
采用目前抽签制度:
美国硕士及以上学位受益人中签的概率=1-(1-20,000/55,900)*(1-65,000/192,918) * 100% = 66.30%
一般受益人中签的概率 = 65,000/(192,918-20,000) * 100% = 37.59%
因此,使用2018年H-1B择优规则草案的抽取方案会比目前抽签方案的美国硕士及以上学位受益人中签率提高大约3.17%
注:使用数据为FY2013至FY2017的全部H-1B申请数量、Regular Cap H-1B申请数量、和U.S. Master Cap H-1B申请数量的平均值,分别是192,918,137,017和55,900。与移民局的估算一样,郭律师在此也没有计算H-1B1智利或新加坡的6,800的名额。
新草案的缺点
本文第一部分提出了目前H-1B邮寄申请抽签制度的四大问题:抽签被滥用、苛刻审查、效率低下、和依旧依赖纸墨而不是计算机系统。2018年H-1B择优规则草案也面临相同挑战。因为该草案提出的解决方案并不能真正应对这一挑战,导致这份草案漏洞百出,doom to fail。解析缺点如下:
缺点一:不能制止派遣公司滥用抽签系统
2018年H-1B择优规则草案对不同雇主同一财年能不能给同一受益人申请多个H-1B这一问题上规定很含糊。正如前文所说,草案前面解析部分规定,移民局禁止雇主们在同一财年为同一受益人递交多个H-1B电子登记(Page 62414);但草案规则部分在这一问题的措辞是:“一个雇主同一财年只能为同一受益人提交一份电子登记。” (Proposed 8 CFR 214.2(h)(8)(iii)(A)(2)),并没有明确禁止不同雇主同一财年能不能给同一受益人申请多个H-1B。《同一财年申请多个H-1B的正确姿势》。
由于2018年H-1B择优规则草案在这一问题的含糊其辞,其制止派遣公司滥用抽签系统的作用有限。
由于电子登记系统降低了派遣公司参与H-1B抽签成本,反而会鼓励派遣公司滥用电子登记系统。草案解析部分也承认了使用电子登记系统后会导致参与H-1B抽签的申请数量上升。(Page 62422)
缺点二:不能真正解决目前H-1B审理的问题
目前H-1B审理的问题主要是移民局在川普的《买美国货,雇美国人》行政命令之后采取的苛刻审查(extreme vetting)。因为苛刻审查,导致H-1B悲剧数量直线上升,以及H-1B处理时间严重放缓。
2018年H-1B择优规则草案并不能回应这一问题。
缺点三:不能保证H-1B发给学位最高或者工资最高的受益人
正如优点二中计算出的使用2018年H-1B择优规则草案的抽取方案会比目前抽签方案的美国硕士及以上学位受益人中签率提高大约3.17%。这并不能保证H-1B发给学位最高或者工资最高的受益人。
缺点四:为移民局节约成本与否难以确定
加上建设和维护电子登记网站的费用,减去为没有抽中的雇主节约的费用等等,2018年H-1B择优规则草案中确立的电子抽签系统的机会成本需要移民局每年收到110,182个受名额限制的H-1B申请才能弥补。而2018年H-1B择优规则草案中显示历年抽签获得的H-1B申请数不超过10万个。
(Page 62420)

因此,2018年H-1B择优规则草案并不能通过成本收益分析。
缺点五:规则草案前后不一致
如前文所述,2018年H-1B择优规则草案许多部分前后内容不一致。比如提前30天通知的规定,比如是否允许多个雇主同一财年为同一受益人申请H-1B,比如电子登记所需提交的信息,等等。
郭律师通读过2018年H-1B择优规则草案后,发现这份文件并不是一份书写的很有逻辑的法律文件。
缺点六:时间紧,急促上马恐出事
基于以上原因,从长远看,郭律师不反对采取电子登记系统,但是郭律师反对明年就采用。移民局完全可以在电子登记系统测试完毕后,在2020年采用。但明年采用就略仓促。
5
A Call for Action
综上,郭律师并不认为2018年H-1B择优规则草案可以解决当前H-1B抽签的问题。一个很简单的解决当前H-1B抽签的问题方案就是国会给某一财年授权15万到20万H-1B名额。这样自然就避免了H-1B抽签的问题;当然,这在目前的政治环境下是不太可能发生的。
因此,郭律师号召小伙伴们抵制明年抽签采用电子登记系统。欢迎大家复制粘贴下面的模版,去下面链接中的评论网址给予差评:
https://www.regulations.gov/docket?D=USCIS-2008-0014
并使用以下标签发推或微博:
#noh1bregistration2019
#2019H1B不要电子登记#

郭律师建议的评论如下:
  • The proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement could not prevent body shop from abusing the lottery system;
  • Abolish extreme vetting is more effective than the proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement;
  • The proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement is not truly merit based;

  • The proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement could not award H-1B visas to the most-skilled or highest-paid petition beneficiaries;
  • The proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement could not pass the cost-benefit analysis;
  • The proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement is poorly written and logically inconsistant;
  • The proposed merit-based H-1B rule/Electric registration requirement could not be impletment in time for FY 2020 H-1B lottory.

点击“阅读原文”,查看移民局官网《DHS提议择优规则改进H-1B签证》新闻原文。
欢迎大家加入2019年H-1B抽签群:
并查看H-1B公益讲座通知:
Chuck郭律师与直通硅谷联手给大家带来:
「问君能有几多愁,
没有H1B怎么留」
线上公益讲座
欢迎大家线上参加!活动信息如下:
「时间」
2018年12月16日下午七点到八点
(太平洋时区冬令时)
「地点」
斗鱼直播,房间号:1644052。
「内容」
  1. OPT、OPT Extension与CPT;
  2. 为什么需要H-1B;
  3. 什么是H-1B;
  4. 怎么搞一个H-1B;
  5. H-1B电子登记制度改革;

  6. 近十年H-1B趋势;
  7. 最近有关于H-1B的政策变化;
  8. 常见的补件原因;

  9. H-1B的替补方案;
  10. 下一站:I  绿卡;
  11. Q&A。
「联合主办」
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Chuck郭律师
UIUC法律硕士,纽约州律师
美国移民律师协会会员
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