在面对一起国际商事仲裁案件时,代理律师通常需要在庭前就证人的盘问进行大量的准备工作,因为在英美法体系下,律师盘问工作是否到位将直接影响案件的成败。仲裁庭只针对律师盘问和发表的意见进行裁判,其并不会像大陆法系国家的仲裁员主动介入案件事实的调查部分。因此,律师的盘问技巧也当然成为了一门涉外律师的实务必修课。实践中,由于许多中国律师并不了解英美法系的一些仲裁规则,这也就导致了在仲裁进行时会出现各种各样的被动局面。其实,律师的盘问是一个让事实证人和专家证人能够独立且诚实的在庭审中进行回忆,并让其通过自己的语言表达出来的过程。当然,交叉盘问的目的也是为了找到证人不诚实或者证词中的矛盾之处,进而设法将其推翻或减小适用价值。笔者将结合实务经验,就国际商事仲裁中律师盘问的重点和技巧进行探讨和解析,以期与仲裁实务工作者进行交流。
一、对证词形成方式及用语方面的考察
实务中,由于案件准备时间多非常紧迫,因此许多证人证言的证词不乏会由代理律师进行笔,但这也随之会产生一系列的问题,例如证人对其证词并不熟悉,亦或是对某些关键术语并不了解。倘若该证人在交叉盘问过程中无法对其庭前提交证词中的用语进行解释或说明,则可能会影响整份证词的效力,使仲裁庭对其证词撰写的方式产生疑问,这无疑是极其危险的。需要注意的是,特别是在案件中需要多名证人出庭作证的情况下,如果所有证人所提供证词的用词均极为一致,则倘若其中任何一名证人发挥失常,则还会产生“多米诺骨牌”效应,导致其他证人的证词也受到影响。可见,对证词用词方面的考察通常会成为盘问律师的一大突破口。此外,许多律师在交叉盘问时还会对证人是否与其他人讨论过相关证据进行提问,即证词形成的方式如果存在诱导,则会被认为偏离证人的本意而被削弱其证明力度。综上所述,虽说律师为证人代笔已成实务中的常态,但代理律师还是需要在开庭前与证人一同回忆案件事实经过,并尽量根据其口述来撰写相关证词确保证人逐字逐句进行阅看以加深印象从而在发现问题后能及时得以修正。
二、证人盘问时的翻译妙用
在我方证人面对交叉盘问时,如果仲裁语言并非证人母语,可以通过申请翻译人员来帮助证人充分理解对方律师的提问。此外,即便证人能够完全听懂并理解外语实务中也不发会出现许多案件仍聘请翻译人员进行协助的情况,因为通常来看,翻译人员进行翻译总会需要一定的时间,该时间可以帮助证人及时调整心态并进行思考。可见,律师需要在案件代理过程中灵活善用合法的技术性手段来帮助当事人更高概率的赢得案件和时机。
三、再盘问的弥补和作用
实务中,许多律师会在盘问和交叉盘问后放弃再盘问的阶段,其实再盘问在国际商事证词中是非常重要关键的。由于交叉盘问并不会以证词内容为限,只要是与证人有关争议但凡证人有所了解都有可能成为问题所在。此外,证人在交叉盘问环节也并不允许其自带笔记本入场,只有在个别问题需要寻求协助回忆时,证人才能看过去的陈述。因此,证人在国际商事仲裁中所面临的盘问过程也并不一定会一帆风顺,当己方证人在交叉盘问时基于回答不明确或存在失误时,代理律师就应当在再盘问阶段要求证人予以澄清和说明。这也同时对代理律师的专注度和专业性提出了很高要求,其需要紧跟对方律师交叉盘问的节奏,敏锐捕捉交叉盘问目的是否达成,以及我方证人回答是否存在不妥之处,以便在再盘问环节中进行纠正和明确。
四、丑化证人ImpeachWitness的常用方式
丑化证人在实务中有许多常用的方式。其中,捕捉证词中不一致的陈述是比较常见的一种。对此,代理律师需要在庭前进行充分调查和检索,及时发现证人所撰写的证词前后或者与其此前所持观点不一致inconsistent statement之处,例如专家证人的专家报告与其此前发表的学术文章观点不一致等,并要求其对该问题作出解释。需要注意的是,在丑化证人时需要善用一定的方式方法,例如可以让证人先确认其证词中表述是否依旧认可在确保其没有回头路的情形下再亮出与其庭审观点不一致之处来对其进行丑化。倘若没有封死该证人的出路,则其届时会找到其他理由来进行解释,特别对于专家证人而言,若其通过专业内容来解释和澄清,则反而会导致盘问的律师不熟悉而难以下台的窘境。
五、专家证人的盘问技巧和禁忌
在代理律师盘问专家证人时,切忌与其产生争论,因为专家证人回答往往会伴有专业内容,倘若贸然与其争论可能会加强仲裁庭对专家证人专业度的信赖和感受,反而得不偿失。因此代理律师可以选择暂且搁置争议,转而选择在结案陈词中进行重点陈述。此外,在盘问专家证人时,代理律师应当尽可能选择精简且通俗易懂的语言开展,因为盘问专家证人的前提条件是要让仲裁庭理解和认可相关问题,如果使用太多专业术语则可能会使得仲裁庭不知所云,最终错失缩小专家证人证词效力的大好时机
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