新修订的公司法一方面将关联交易对象扩大到了监事、董监高的近亲属以及其他关联方，强化了对关联交易的规定和界定；另一方面明确了股东利用两个以上公司进行关联交易损害公司责任的，关联交易各方也应当承担连带责任，进一步严格了关联交易。
 除了承担法律责任，关联交易也是税务稽查重点之一，因为很多企业会利用关联交易来转移利润，进行资本弱化，降低企业税负等等。所以一旦遇到频繁的关联交易，税务部门几乎立刻会警惕起来，并且顺藤摸瓜开始查下去，结果是十之八九都涉及“转移利润”。
本文将讲解在修订后的新公司法下，企业发生关联交易需要注意的法律、税务风险。
一、
什么是关联交易？
1、法律规定
按照原《公司法》第216条第4项的定义，关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。
新修订的公司法第一百八十二条将关联交易对象扩大到了监事，以及董事、监事、高级管理人员的近亲属，以及上述人员直接或者间接控制的企业和有其他关联关系的关联人，强化了对关联交易的规定和界定。
2、税务认定
《税收征管法实施条例》第五十一条以及《企业所得税法实施条例》第一百零九条明确规定：企业所得税法第四十一条所称关联方，是指与企业有下列关联关系之一的企业、其他组织或者个人：
（一）在资金、经营、购销等方面存在直接或者间接的控制关系；
（二）直接或者间接地同为第三者控制；
（三）在利益上具有相关联的其他关系。
这条规定在原则上确定了关联关系的判定范围，后国家税务总局又发布了《国家税务总局关于完善关联申报和同期资料管理有关事项的公告》（国家税务总局公告2016年42号）公告进行详细规定：如一方直接或者间接持有另一方的股份总和达到25%以上、双方之间借贷资金总额占任一方实收资本比例达到50%以上等。
二、
关联交易损害公司利益的法律责任承担
1、董监高、控股股东、实际控制人承担赔偿责任
根据相关法律规定，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员利用其关联关系损害公司利益的，需要承担赔偿责任。承担责任的前提在于不正当交易、损害公司利益，实务中一般会结合常规商业目的、双方真实意思表示进行确认。
关联交易损害赔偿责任本质上是侵权责任，在确定赔偿数额时则会以侵权责任出发，主要由受损害方的实际损失等因素确认。
 另，当中、小股东发现公司董事、高管利用关联交易损害公司利益的，中小股东可书面请求公司有关机关向人民法院提起诉讼。公司没有提起诉讼的，可以以股东自己的名义向人民法院提起诉讼。
2、关联企业各方承担连带责任
原公司法仅对股东滥用公司法人独立地位损害公司债权人利益的、逃避债务的，股东应当承担连带责任；新修订的公司法第二十三条对关联关系各方责任进一步进行了明确，即除了股东以外，实际控制的各公司也应当承担连带责任。
三、
企业发生关联交易时的哪些行为可能引发税务关注，受到监管处罚？
1、转移利润
很多企业会在低税地区设置关联方，通过关联购销业务调整交易价格，将利润转移至低税率地区。但企业与低税地区关联方发生交易是具有特定风险特征的，属于税务机关重点关注的情况。
企业在定价时，除了需要关注关联交易价格的公允性和合理性，参考同行业利润水平，还要注意比较购销双方的实际税负情况。如果关联购销业务中的某关联方出现连续亏损、大额亏损，或是享受当地政府提供的财政返还政策等，导致其实际税负显著低于交易中的其他关联方，很可能存在通过关联购销业务转移利润的嫌疑，引起税务机关的重点关注。
2、长期挂帐“其他应收款”
在税务稽查中，往来账户和关联交易是重点稽查对象，很多企业利用其他应收账款隐藏关联交易即占用资金，但相关行为一旦被查处，不仅要补缴税款，还将面临严重的滞纳金和罚款。
建议借款之前走审批流程，签订借款协议，明确借款属性，并约定借款利息，按月或季计提借款利息并申报缴纳增值税。
3、不公允股权转让
 通过关联企业间的平价或者低价转让股权交易行为，产生被税务机关核查风险。税务机关对于低价股权转让交易会进行税收核定，如果没有正当的商业理由解释交易为何严重偏离市场交易的正常情形，则除了被税收核定外，还有可能因关联方之间的低价转让涉嫌隐瞒或欺骗行为，构成逃避缴纳税款或其他税收违法事实。
在新修订的公司法下，关联交易更加严格，界定范围更加明确，关联交易本身并不违法，但是一切都是基于真实合理的交易架构，没有真实的交易或者合理的价格，那可能涉及虚开或者转移利润。除了实质的业务真实、价格合理，股东、实际控制人、董监高等也需要注意满足相关程序，如相关决议、报告程序确定。
END

About the author |作者简介
向雨晴律师
知识产权专业毕业，专注于民商事法律服务领域，拥有专业的法律知识及工作经验，熟悉各种公司、企业的内部经营管理活动，并致力于研究经营活动中的各种法律风险防范，擅长处理劳动争议与合同纠纷案件。
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