分享：孟小洁律师
本节目独家授权“喜马拉雅”电台播出
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节目介绍：
H1-B签证是大部分中国留学生在毕业后留美工作的重要途径。美国H1-B签证每年有基础65,000个名额，外加具有高等学历（硕士及以上）的20,000个配额，共85,000个名额；然而申请量却远超美国能提供的名额数，结果就是大比例的H1-B签证申请会遭遇被拒的局面。
上月，我们在节目中聊过最新的H1-B改革提案，就新提案的变动、影响和应对策略同大家做了分享：浅谈H-1B改革提案：硕士及高学历者中签率有望提高16% | 7分钟谈海外。需要指出的是，此改革提案中的调整并不对H1-B上诉造成影响。
今天，我们将重点聊一下，万一H1-B签证申请被拒，“上诉”是留学生继续争取合法留在美国机会的可选项吗？需要综合考虑哪些因素？上诉的成功率有多少？上诉会影响明年的申请吗？上诉期间可以出入境美国吗...
点击上方绿标，收听完整内容，下方文字选自本期分享嘉宾——美国宋和孟律师事务所合伙人孟小洁律师的微信文章：
H1B不幸被拒，是上诉还是明年重来？
H1B RFE六大原因之难度系数大盘点
特此感谢。
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01
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  • H1-B申请被拒的原因大致可以归为六类 
H1-B被拒的法律原因，大部分都可以在补件（RFE）的时候找到端倪。区别在于，补件的时候，移民局一般更多用的是模板，看起来都差不多。但是在拒信里面会有更具体的原因解说。
最常见的拒绝原因仍然是关于职位专业性的（Specialty Occupation），也就是移民局认为现有材料无法证明，这是一个需要特定领域本科以上才能从事的职位。其他比较常见的原因有，雇员资质，以及雇佣关系。
H1-B RFE的几个常见原因，以及应对的难易程度：
职位专业性(specialty occupation) ：说你不专业，专业也不专业
难度等级：★★★★☆
H1-B的RFE中，最常见、最抽象、也最棘手的RFE，还数specialty occupation的问题。大部分的文商科类H1-B RFE，十有八九是这个问题。
一个职位要证明其通常需要特定领域至少本科以上学位才能从事，方符合H1-B的专业职位要求。如何判断，移民局看四个方面（一般也会在specialty occupation的RFE通知中列明）：
·      劳工部的数据库对这个职位怎么看；
·      同行业相同规模的企业怎么说；
·      该企业一直以来的要求是怎样；以及
·      该企业的这个职位到底如何与众不同的复杂。
申请人或者申请的公司在拿到这样的通知后，一般会很有信心地认为，这个H1-B岗位真的是个专业的岗位，我们的同行业都要求本科学位，我们也一直是要求本科学位，这个职位很有技术含量的。
但是问题是，如何证明呢？每一条云淡风轻的标准背后，其实都有移民局鲜为人知的奇葩解读角度。在宋和孟律师事务所以往受理的一些H1-B上诉案件中可以看到，在这个问题上的应对，其实很大程度上，最后还是要证明职位与众不同的特殊性和复杂性。如果着力点放错，那么很多证明材料容易被移民局四两拨千斤否定掉。而证明职位本身的复杂性和专业性，需要与公司充分沟通，头脑风暴搜集一切相关的材料证明。如果拿到关于这个问题的RFE，申请人需要打起精神好好准备。不过申请人也不必过分担心，RFE好好准备的话，都还是有机会的。
雇佣关系
(employer-employeerelationship)：你是不是真正的雇员？
难度等级：★★★☆
H1-B雇员必须由H1-B雇主充分管理和掌控。但是现实中，会有长期派驻客户公司的员工，或者员工兼为股东的情形，这时候，便容易出现关于雇佣关系的补件要求。
这样的情况最常见出现在IT consulting company的申请中。由于H1-B雇员长期驻扎在客户公司，移民局可能会认为客户公司和H1-B雇员之间，才是真正的管理和控制关系。这个时候，就需要通过一系列的材料和任职安排以及解释来说明。在今年，宋和孟律师事务所代理的若干IT consulting公司有这样的劳务安排情况。通过提前的预防说明准备，部分案件已经避免了关于这个问题的补件，目前已经顺利获得了批准。
另外，如果H1-B雇员同时是H1-B公司的股东，那么也有可能产生关于雇员身份的质疑。
身分保持（Maintenance of Status）：CPT招谁惹谁了？
难度等级：★★★☆
其实关于身分保持的补件难度系数本身是很低的。身分保持就是个事实问题，很多时候是因为移民局内部的信息状态没有及时反映出申请人当前的身分造成补件。另外，对于处在F1身分的申请人，移民局也常常要求看看是否申请人还保持在合法的F1身分。
除了以往的这些情形外，目前的一个趋势是，凡是用到CPT的学生，很多都会被要求证明身分保持这一项，并且除了泛泛要求证明身分保持的文件外，还格外要求证明CPT的合理合法性。
不少同学看到这条要求的时候有些傻眼，CPT原来还要和课程有关？CPT还要学校和公司之间有协议？有些学校对于CPT的发放如果过分宽松，那么很可能有隐患。在准备这些相关材料的时候，申请人需要和学校积极沟通。同时，由于北新泽西大学“倒钩门”的前车之鉴，为防止同学们受到学校不规范操作的牵连，建议同学们在准备材料的时候，如果有可疑之处，务必咨询有经验的移民律师协助处理，保护自己的权益。
员工资质（Beneficiary Qualifications）:
MBA学生心里苦
难度等级：★★★
排除一开始H1-B职位选择上有失误的情况，那么员工资质的问题常常是因为学位课程过于宽泛引起的，比如business administration，所以MBA学位很容易躺枪。MBA学位有时候容易被移民局认为过于宽泛，不满足专业性的要求。另外，本科学位的同学，有一些general study的，也可能存在这个问题。不过，如果虽然修的学位是比较general，但是，如果自己有某个方面的侧重（concentration），那么会相对有优势。
话说回来，知识是相通的。即使在没有职位分类选择失误的前提下，通过细致研究H1-B雇员所学的课程，还是可能证明H1-B员工的学位足以胜任这份工作的。
另外，宋和孟律师事务所中途接手某些H1-B RFE应对案件的时候，会发现H1-B雇员的学位确实和所申请的职位关联性很牵强。那这时候，就需要更加全面了解公司的运作，充分说明雇员的学位如何满足H1-B的要求。
顺便提一句，这个问题的难点在于它常常不是独立出现，而是和第一个关于专业性（specialty occupation）的问题一起出现。
执照要求（Licensure Requirements）: 考证的梦魇又来了？
难度等级：★★
一些专业性毋庸置疑的职位，比如工程师、会计师或者建筑师，有时候会遭遇执照相关的H1-B RFE。移民局会发出补件通知问，这个职位看起来好像要考证的样子，你，考了没？
很多时候，一些专业职业的初级岗位没有执照也是可以从业的，不过会有一些相应的规定。这个时候，需要有经验的移民律师一起仔细向移民局审理官解释下行业的要求和规定，说明申请人没有非法执业的嫌疑，并且是有资格做这项工作的。
公司地址（Company Address/VIBE）: 最虚惊一场的补件
难度等级：★
如果你收到的RFE补件要求通知中，这是唯一的问题，那么恭喜你，你可以松一口气了，你的H1-B离成功已经一步之遥了。一般这个问题的出现，源于公司在移民局的企业信息库中的地址信息没有更新。解决这个问题，可以通过其他的材料证明公司的真正经营地址，并且及时更新信息。
02
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  • 上诉并不会影响明年的H1-B申请
如果案件被转到上诉委员会，处理时间就会相对久，很有可能到了第二年H1-B申请季的时候，之前一年的上诉案件还没有最后的结果。或者，如果申请人没有要求上诉，只要求复议，那么也不一定能在45天内知晓复议的结果，时间可能也要延续到第二年的H1-B申请季。
于是，申请人又有疑问了：上诉或者复议，会影响第二年的H1-B申请吗？尤其如果仍然是同一家公司递件呢？答案是，不会。每一次的申请都是被作为一个新的申请来看待的。只要如实披露，那么之前的案件不会实质影响之后案件的审理。
那么上诉或者复议会不会在审理进度上对第二年的案件有影响呢？也不会。上诉以及复议对于第二年的H1-B申请影响，大家可以参考下面的实例解析。
03
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  • 关于上诉的三大注意事项
上诉并不是一个轻松的决定。孟小洁律师充分明白，对于这些需要上诉的申请人而言，他们已经在H1-B的道路上花费了大量的心血。从一开始好不容易找到了工作，到说服了雇主支持H1-B，在千军万马中抽签成功感觉自己被幸运之神眷顾，又经历补件及之后的漫长等待，最后却发现H1-B不幸被拒，心中不可能没有遗憾。
有的申请人，害怕再次失望，于是就放弃上诉，重新计划人生，也是可以理解的选择。对于那些执着着要上诉的申请人而言，除了了解上面的这些上诉基本知识外，以下的这些相关信息也务必要牢记于心，帮助自己做好决定。
  • 33天的截止时间
上诉的时间比补件要短得多，一般都只有33天。尤其如果在这期间还要考虑更换律师的话，那么时间的把握是至关重要的。雇主在拿到拒信后需要立即联系律师，进行评估，探讨方案，着手准备上诉事宜。
  • 上诉期间的身份维持
上诉本身并不能给申请人合法身份。所以，除非申请人有自己的独立合法身份，否则万一上诉不通过，申请人不但仍然身份不合法，还有可能有非法滞留时间过长的风险。不过，如上述案例三所示，如果上诉成功，之前时间里的身份也都是合法的。
  • 上诉期间出入境对上诉的影响
有的申请人在上诉期间有自己的独立身份，比如F1学生身份，也会出入美国有些旅行安排。如果申请人的身份合法，那么用这个身份类别的签证出入美国是可以的。但是要注意的是，如果原来的H1-B申请中要求了转换身份，那么这个部分的申请会因为上诉期间出入境归为无效。
H1-B的残酷性在于，一旦被拒，即使雇主愿意来年再战，是否能抽上签，也纯粹是运气使然。这也是为什么被拒后的H-B申请人尤其想要上诉的原因。
孟小洁律师：美国加州执业律师，宋和孟律师事务所合伙人，服务通过技能、投资等移民美国的专业人士，关注在美亚裔社区的权益。
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/节目制作：Mary/
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加主播Mary个人微信：tanhaiwai001
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