面对美OFAC的制裁，这家银行如何自救的？

「陈立彤律师评述」

美国执法机构的手伸得很长，处罚也很严厉！

我们固然可以依靠政府机构从国家层面、从政治角度予以反制，但我们的企业也必须自救！而自救的最好方法就是事前打造金色盾牌、事中积极应对政府调查——在共情（让执法机构主动放弃处罚或减轻处罚）的同时，划定边界（让执法机构不敢执法欺凌）、事后进行补救。参见陈立彤律师的专著《企业国际化进程中合规风险的爆发与防控》。

我们今天讲的一个案例是关于英国阿拉伯商业银行(British Arab Commercial Bank plc，BACB)。该银行一开始违反了美国苏丹制裁规定，设计出极其复杂的障眼法来规避美国监管机构的监管，但终归纸包不住火。东窗事发后，该银行积极自救，采取了一系列危机管控手法，大幅降低了监管机构的罚款数额。

如果该银行在事前建立合规管理体系（也就是OFAC所要求的Sanction Compliance Program ，简称SCP和/或 BIS所要求的Export Management and Compliance Program，简称EMCP），该银行所收到的处罚还会进一步降低。

为了帮助广大企业进一步了解美国贸易制裁与出口管制政策，2020年9月15日下午4:00-5:30，陈立彤律师将通过腾讯会议在线培训，欢迎扫描下方二维码在线报名。

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案情

英国阿拉伯商业银行(BACB)是一家位于英国伦敦的商业银行，在美国没有办事处、业务或机构存在，经手了72项违反苏丹制裁规定的业务行为，总额达1.907亿美元。美国财政部外国资产控制办公室(OFAC)认定，BACB并没有自愿披露这些明显的违规行为，而这些明显的违规行为达到了令人震惊的程度。针对违反此规定的基本罚款总额为3.814亿美元。在与BACB的国内监管机构——英国审慎监管局(Prudential Regulation Authority)磋商后，OFAC认定，如果要求其支付拟议的2.2884亿美元罚款，该银行的运营能力将面临重大影响。鉴于BACB目前的营业能力；其表示将停止下述的行为；其将会达成一项解决协议；而且BACB会遵照该协议遵守其合规承诺，从而支付了4百万美元来解决这些潜在的违规行为，所以其可以暂停向OFAC支付拟议罚款金额的剩余部分。

主要事实

从2010年9月21日到2014年8月27日，BACB处理了72笔涉及苏丹的大额资金支付，总额达1.907亿美元。在此期间，BACB代表至少7个苏丹金融机构经营美元账户，其中包括苏丹中央银行。BACB积极地从苏丹的银行寻求美元业务，并通过一个在外国银行(A银行)拥有的往来账户的内部账簿转账流程处理这些美元交易。这些交易并没有进入或通过美国金融系统进行。然而，为其在B银行的美元往来账户提供资金的过程确实涉及到通过美国金融机构进行的交易，这显然违反了由OFAC实施和执行的美国经济制裁，该制裁禁止包括美国金融机构在内的美国人处理此类交易。

具体来说，BACB在2006年与一个非美国的银行建立了一个美元的往来账户。该银行位处于某进口来自苏丹的石油的国家，其目的是为涉及苏丹的付款提供便利。BACB汇入该往来账户的方式其实是通过从欧洲的非美国金融机构将大额、定期、以美元计价的电汇转入该账户的。欧洲的非美国金融机构然后通过美国的银行将以美元计价的资金进一步贷给该非美国金融机构的往来账户。一旦资金到达BACB在该机构的往来账户，BACB就指示该机构处理涉及苏丹多方的个人支付(即第三方支付)，包括苏丹的金融机构。OFAC对交易数据的分析证实了该大量资金交易的模式，也就是说，这些通过美国进行的交易与没通过美国进行的第三方支付的模式是相对应。BACB的几名员工，包括某些经理和合规团队的一名成员，都知道该资金的安排。然而，他们相信所有这些苏丹的交易，包括流入非美国金融机构的往来账户的美元资金，都将通过BACB在欧洲账户的资金在美国境外进行处理，另外，他们也知道其是如何试图规避美国的制裁规定的。

相关解决方案的重要细节

根据OFAC经济制裁执行指引下的一般因素，解决方案的金额反映了OFAC对以下事实和情况的考虑。下列被认为是加重处罚的因素: 多年来，BACB通过美国金融系统处理与苏丹有关的交易，这种做法就其根本目的蒙蔽了美国金融机构，这表明其对美国的制裁规定视而不见的态度; BACB忽视了一些警告信号，而这些信号本应合理地提醒该行，其行为构成了违反美国法律的行为(例如，该行知道美国当局对其他从事类似行为的欧洲银行采取了与制裁相关的执法行动); 该行的几名高级管理层成员知晓并参与了该违规行为; 因为其多年的违规行为，BACB为其苏丹的客户带来了实质性的经济利益，并对美国制裁计划及其相关政策目标的实际效果造成了重大损害; 而且BACB是一家商业上成熟的金融机构。

下列被认为是从轻处罚的因素: 在导致其违规交易的最早日期之前的五年内，OFAC未向BACB发出处罚通知或发现违规行为; BACB提供了关于托管BACB 往来账户的外国金融机构的重要调查线索; BACB充分配合了OFAC对这些违规行为的调查，包括签订诉讼时效协议并同意延长协议期限; 此外，BACB还向OFAC陈情，它的财务状况不佳，无法承受巨额民事罚款。另一个从轻因素包括，BACB向OFAC表示，它对明显的违规行为采取了若干补救措施，包括其于2014年底退出苏丹市场;聘任新的高级管理人员(包括新任首席执行官、首席财务官、首席运营官、首席风险官、首席控制官、首席合规官和公司内部总法律顾问); 并对合规程序进行改进，比如优化其合规团队，更新其合规的程序和客户尽调和反洗钱的程序。BACB还同意承担某些额外的合规承诺，以确保其关于OFAC制裁合规计划在未来几年内保持完备性。

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合规没有边界

贸易有进出口、投资有走出去，但合规已经没有了边界。中国企业在中国境外的违规行为固然会导致境外监管机构的处罚或其他相应的民事或刑事责任，但在中国境内的不合规行为也完全有可能遭致同样或类似的处罚或责任。基于同样的原因，这些处罚或责任还可能波及中国企业的实际控制人或者高管，严重的还可能导致他们身陷囹圄。从这个角度来讲，我们可以说合规没有边界，也可以说合规风险贯穿了境内外。

——摘自陈立彤律师新书《企业国际化进程中合规风险的爆发与防控》自序

沙龙背景

美国的贸易制裁与出口管制，随着特朗普的激进对华政策，现在已经到了白热化的程度。

随着美国政府加大对部分国家和主体的制裁力度，与特定产业、对象有关的金融机构、生产型企业、贸易公司、物流公司甚至代理服务商等都成为合规主体。毫无疑问，满足贸易制裁和出口管制的双重合规要求已经成为我们合规管理工作的重中之重。但多部门的执法、复杂的监管要求、严厉的处罚、广泛的域外管辖效力、语言的理解障碍等都让企业心生畏惧却又无从下手。近期美国又有何执法动态？又对哪些国家和地区实施了制裁？OFAC发布的合规指引对我们有何作用？我们又如何搭建合规管理体系？