2020财年H-1B申请
2019年4月1日到5日,按照往年传统,是移民局开始接受新的2020财年受名额限制的H-1B申请(Cap Subject H-1B)的日子。《不受名额限制的H1B(Cap Exempt)》。然而,在开始明年H-1B申请季之前,郭律师在思考一个明年需要抽签小伙伴儿们同样关心的问题:
明年H1B抽签会改成电子登记吗?
本文中,郭律师研究了《国土安全部2018年秋季联合行政法规制定计划》《2011年电子登记制度草案》,并考虑了行政法规制定流程,得出了一个educated guess——郭律师猜测,明年H-1B抽签还不会改成电子登记。
1
行政法规制定计划
这波H-1B电子登记制度的传说是从国土安全部(DHS)10月17日发布的2018年秋季联合行政法规制定计划开始的。如图所示,
截图来自:http://t.cn/RQ6jKdT

图中第六项,《受名额限制的H-1B申请的登记要求》(RIN:1615-AB71),就是DHS打算制定一个行政法规用电子注册系统取代目前的邮寄抽签制度。目前邮寄抽签制度是这样运作的:
律师收集信息和材料后,代为申请LCA并组织、准备材料,并在四月的第一个工作周邮寄H-1B申请到指定移民局处理中心。
移民局将这一周收集到的所有H-1B申请编号,并在两周后进行随机抽签:从美国硕士及以上学历的受益人中抽取20,000位幸运儿(U.S. Master’s Cap);没有抽中的美国硕士及以上学历的受益人,与其他正常申请一起进行抽签,再选出大约65,000个幸运儿(Regular Cap)。移民局一般会多抽一些,以备悲剧或者撤回的申请。
移民局会陆续给抽中的H-1B申请邮寄受理通知(I-797C Receipt)并审理案件;大概在七月份中旬会退回没有抽中的申请。
问题九、十一、十二
DHS2018年秋季联合行政法规制定计划只是简单的描述了制定行政法规的法律和行政命令依据(对,就是川普的《买美国货,雇美国人》行政命令)和最终实现的目的——
根据《买美国货,雇美国人》行政命令进行改革,使H-1B签证可以发给最有技能或者薪水最高的受益人,该行政法规将使H-1B抽签流程更有效率,并增加在美国高校获得硕士或以上学位受益人的中签概率。
http://t.cn/E2gXEpH
然而,制定计划中并没有表明电子登记制度具体如何执行。
该计划的优先性级别是“other significant”,目前还在起草行政法规的阶段(Proposed Rule Stage),预计在2018年10月提出草案。10月来了又去了,目前还没有看到实施细则。11月16日,美国移民律师协会(AILA)发文称,草稿在10月17日已经发给白宫的管理和预算办公室(OMB),仍在审核过程中;但预计会跟2011年3月3日发布的行政法规草案通知(NPRM)类似。
2
始作俑者
2011年电子登记制度NPRM(下面简称“2011 NPRM”)规定了比较详细的电子登记操作流程,如果该规定生效的话。解析如下:
1
电子登记前
移民局会通过其官网(www.uscis.gov)公布接受电子登记的日期和进行电子登记的要求。2011 NPRM规定接受电子登记的时长应不低于两周,并不晚于每年三月。
2
进行电子登记
雇主需要在移民局规定的日期内在移民局官网上进行电子登记。如果雇主登记过早或过晚,移民局都不会受理。
雇主需要为这一联邦财年申请的每一位H-1B申请人提交电子登记;如果雇主(或雇主们)为同一H-1B申请人提交了两份或以上电子登记,移民局不会受理第二份电子登记。对比《同一财年申请多个H-1B的正确姿势》。
电子登记需要提供以下信息:
(1) 雇主的名称、税号和通信地址;

(2) 雇主授权的经办人的姓名、职位和联系方式(电话、电邮);
(3) H-1B受益人的全名、生日和护照号;以及
(4) 移民局要求的其他信息
3
移民局确认收到电子登记
移民局收到合格的电子登记后,会自动电邮雇主确认收到电子登记,并给予一个编号。(确认收到电子登记不等于选中可以受邀申请H-1B。)
4
电子登记系统抽签并邀请申请
(1) 电子登记数量少于法定可签发的数量
如果收到的电子登记数量少于法定可签发的数量(20,000个US Master Cap和65,000个Regular Cap),电子登记系统会一直开放直到达到数量或者该财年结束。(估计不太可能发生。)
(2) 电子登记数量多于法定可签发的数量
如果收到的电子登记数量多于法定可签发的数量(20,000个US Master Cap和65,000个Regular Cap),电子登记系统会按之前宣布的日期关闭,并进行抽签。移民局会多抽一些,以备悲剧或者撤回的申请;电子登记系统会确保抽中的受益人的数量与以前接近。
抽签完成后,移民局还会从没有抽中的申请中再选出一部分进入候补名单(wait list)。
完成上述抽签后,移民局会邀请抽中的电子登记雇主提交H-1B申请;移民局会通知进入候补名单的雇主,以及既没有抽中也没有进入候补名单的雇主。
5
提交H-1B申请
抽中电子登记雇主收到邀请后,可以在有效期内为电子登记中指明的受益人提交H-1B申请。移民局在邀请中会指明递交申请的截止日期;如果超出截止日期,则邀请作废。2011 NPRM中规定的邀请的有效期应不低于60天。递交的H-1B应当附上邀请申请的通知。
由于移民局会抽签获得超过每年法律授权的H-1B名额,可能会有一些受邀请的H-1B申请超出了法律授权的数量。移民局会按照收到H-1B申请的先后顺序处理,移民局不能超过法定数量发放H-1B。
2011 NPRM称,上述改革可以节约移民局处理数量过多的H-1B申请的成本和没有抽中的雇主准备H-1B申请的成本。2011 NPRM还专门指出,93%的H-1B申请是有律师代理的;采用先抽签后申请的方式可以为雇主节约很多律师费用。
那么,明年H-1B抽签会改成这样的电子登记吗?回答这个问题需要考察一下美国政府是怎么制定联邦行政法规的。
仲尼曰:“始作俑者,其无后乎!”
——《孟子·梁惠王上》
3
行政法规是怎么炼成的
在美国,联邦行政法规(Federal Regulations)是行政机关制定的,具体解释如何执行宪法、法律、判例与行政命令的法律性文件。与《联邦法典》(the U.S. Code,国会制定的法律汇编)相对应,与移民相关的联邦行政法规也被法典化,规定在《联邦行政法规汇编》第八编(Code of Federal Regulations, Title 8)。但是,一份行政法规草案从起草到生效一般要经历以下程序:
1
行政机关起草草案
Prerule Stage:
在确定需要制定或修改行政法规之后,行政机关起草行政法规草案。
每联邦财年两次,行政机关需要把制定行政法规的的计划公布,这分别是秋季和春季联合行政法规制定计划(Unified Agenda)。
2
报白宫管理和预算办公室审核
Proposed Rule Stage:

行政机关将起草好的行政法规草案提交给白宫管理和预算办公室(OMB)审核。
目前修改抽签方式的行政法规草案正在经历这一步,尽管2011 NPRM已经完成了公示。
3
行政法规草案公示并接受公众意见
Proposed Rule Stage:
经过OMB的审核和修改后,行政机关应该将行政法规草案和合法性、经济分析论证做成一份《制定行政规章的通知》(Notice of Proposed Rule-Making,简称NPRM)公布在《联邦公报》(Federal Register)上,接受公众意见。对于优先级别是“重要”级别(significant)的NPRM,公示期是60天或以上。
目前修改抽签方式的行政法规草案的优先级别是“other significant”,需要至少60天公示,并接受公众意见。
4
考虑公众意见后择日生效或者。。。
Final Rule Stage:
公示结束后,行政机关应考虑公众意见。如果仍要继续推荐该行政法规草案的制定,需要考虑公众意见后公布行政法规的最终草案(Final Rule)。最终草案应当包含一个生效日期,该生效日期应不少于一个月之后。
目前修改抽签方式的行政法规草案还没有公布最终草案。
4
昨日重现
这次H-1B电子登记行政法规草案制定计划有两个与过去似曾相识之处:
第一个是:第二部分分析的2011 NPRM完成了行政法规草案公示并接受公众意见步骤之后胎死腹中。
第二个是:2017年秋季的DHS联合行政法规制定计划中也提到了相同的制定修改抽签方式的行政法规的计划,但没有影响今年的抽签(FY2019)。见上图。
5
郭律师的猜测
假设今天OMB今天完成了修改抽签方式的行政法规草案的审核,这份草案仍需经过步骤三和步骤四,预计至少耗时三个月。这可能没有留下足够时间给移民局准备电子登记,这可能没有给雇主留下足够时间进行电子登记。
再加上,11月21日,也有公益组织“Compete America Coalition”写信给行政法规制定机关建议不要改变明年的抽签方式。
综上,郭律师猜测,明年(FY2020)H-1B抽签还不会改成电子登记。
但这些都不一定能改变移民局局座L. Francis Cissna试图尝试的决心:
On November 16, 2018, during the Office of the Citizenship and Immigration Services (CIS) Ombudsman Annual Conference, USCIS Director Francis Cissna indicated that DHS is actively working on the regulation with the aim of finalizing it in time for the opening of the Fiscal Year 2020 (FY2020) H-1B cap filing season. He acknowledged that in order to accomplish this, the regulation would need to be published soon and that the agency would need to respond to comments provided by the public and finalize and publish the regulation well before April 1, 2019.
AILA Doc. No. 18111639
6
但如果。。。
但如果移民局最终成功修改了抽签方式,小伙伴儿有什么需要注意的呢?
01
如果移民局想要在抽签阶段就留下“最有技能或者薪水最高的受益人“,那么在电子登记阶段就需要收集受益人的学历和职位信息。因为H-1B的核心问题是专业职位(Specialty Occupation,简称SO),所以进行电子登记时就需要小心仔细认真审慎地确定好工作名称、工作职责、工作要求和工资水平,以确保电子登记系统抽中后H-1B可以顺利通过。
02
仅从2011 NPRM来看,移民局似乎完全禁止了同一财年多个雇主为同一申请人申请多个H-1B的后门。这与目前在少量情况下允许多个雇主为同一申请人申请多个H-1B不同。
03
规则改变了,导致市场改变了,移民律师作为法律服务提供者也需要随之改变。个人观察H-1B法律市场几乎是完全竞争市场。如果每年Cap Subject H-1B申请市场从20万客户左右降到乐观估计的9万左右,那么律师费会至少翻一到两倍。因为在市场缩水的同时,客户对真的拿到H-1B的期待变高了,同时因为wait list不确定性,对法律服务者的要求也增加了。同时,很多律师H-1B收费结构会发生很大变化。
点击“阅读原文”,查看DHS2018年秋季联合行政法规制定计划中《受名额限制的H-1B申请的登记要求》。
文末有彩蛋
THANKSGIVING
2018年11月22日,感恩节。

需要进群的小伙伴儿,请点击文末的《拉群狂魔郭律师的建群目录》,了解进群方法。
© 2018 郭律师
非经著作权人授权,禁止转载。文责自负。本文观点不代表供职律所观点,亦不是法律意见。读者采纳本文中的内容,并不与郭律师构成律师客户关系。如对文中观点有问题,请咨询郭律师和/或其他律师。本文所使用的图片,如有侵权,请权利人联系Chuck郭律师删除。本文未对任何美国政府的工作成果主张权利。
Libertas in Legibus

Chuck郭律师
UIUC法律硕士,纽约州律师
美国移民律师协会会员
欢迎关注Chuck郭律师的上篇文章
更多郭律师的文章
获取拉群狂魔郭律师的建群目录
文末彩蛋
感恩节的冷知识:
总统的特赦权力

在美国,每年11月的第四个星期四是传统节日感恩节。火鸡是感恩节的传统主菜,但美国总统每年都会在感恩节前一天在白宫赦免火鸡,使其免于成为感恩节大餐。
美国宪法第2条第2款中规定,总统有权对危害合众国的犯罪行为赐予缓刑和赦免,但是弹劾案除外。
尽管如此,据美国国家火鸡联合会的统计数据显示,今年感恩节期间人们预计将吃掉4500万只火鸡。
免责声明:
本文结论纯属郭律师个人推测,并不构成法律意见;猜测失败,也不对任何人或主体承担责任。具体2020财年Cap Subject H-1B申请将会使用传统方法邮寄申请然后抽签,还是进行电子登记抽签后才递交申请,仍以移民局通知为准。
继续阅读